摘要：随着网约有偿代驾服务的兴起，因代驾产生的纠纷也随之不断产生。例如，代驾人在提供有偿代驾服务过程中致第三人损害时，由谁来担责？代驾人在提供有偿代驾服务过程中自身遭受损害时，由谁来担责？要正确解答这些问题，对代驾人与代驾公司之间法律关系的性质进...
随着网约有偿代驾服务的兴起，因代驾产生的纠纷也随之不断产生。例如，代驾人在提供有偿代驾服务过程中致第三人损害时，由谁来担责？代驾人在提供有偿代驾服务过程中自身遭受损害时，由谁来担责？要正确解答这些问题，对代驾人与代驾公司之间法律关系的性质进行认定是首要前提。
从司法实践来看，法院判断代驾人与代驾公司之间法律关系的性质时，与外卖、快递、网约车等其他新就业形态一样，仍主要采用“劳动关系——民事关系”的二分法模式。
一、劳动关系
（一）昆明联运汽车代驾服务有限公司与被上诉人周顺平劳动争议案——云南省昆明市中级人民法院（2018）云01民终942号
一审法院在认定原告（代驾人）与被告（代驾公司）之间是否具有劳动关系时，从五个方面进行了分析：
1、原、被告均为符合法律、法规规定的作为劳动者和用人单位的主体资格。
2、被告安排原告进行代送汽车，并通过微信群对原告进行工作调度和安排，被告有相应的罚款、请假制度，适用于包括原告在内的人员，故原告接受被告的管理、并从事被告有报酬的劳动。
3、原告的工作内容为代送汽车，为被告的业务组成部分。
4、被告分别于2016年8月2日出具《证明》、2016年8月9日、2016年8月21日出具三份《情况说明》，均明确表示原告为被告公司员工，在被告处就业。被告认为其出具的《证明》、《情况说明》是为了给原告办理团体人身险出具的，但被告作为独立的民事主体，从事民事活动应当认识到其出具《证明》、《情况说明》的法律意义，该证据明确表明原告为被告的员工。
5、被告认为其系为原告与第三人提供媒介服务、或者双方类似于承揽业务关系，仅向原告收取管理费，原告属自负盈亏、自当风险，与被告不存在管理关系，但从《月报表》来看，被告未能举证证明就向第三人处收取费用以后利益的分配情况，原告实际获得的收益在《月报表》上尚不确定。从《移交清单》来看，送车单位为被告、收车单位为第三人、原告为送车人，该汽车代送业务系送车单位与收车单位之间的契约，被告直接参与契约关系，非仅提供媒介服务，原告系属送车单位的送车人，应属履行职务。
据此，一审法院认定原、被告之间存在事实劳动关系。
上述五点分析中，第1-3点依据的是原劳动和社会保障部2005年5月颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条之规定，具体是：
用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
第4-5点则依据的是上述《通知》第二条之规定，即：
用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
（1）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；
（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（4）考勤记录；
（5）其他劳动者的证言等。
其中，第1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。
（二）是否具有劳动关系是判断代驾人与代驾公司之间法律关系性质的第一步。
有偿代驾服务作为一种新业态，代驾人提供劳动的方式不再受限于用工单位提供工具、场所等特定劳动条件，代驾人与代驾公司之间劳动关系的特征逐渐弱化。一些企业为了规避用人单位责任，采取诸如承揽、外包、分包、转包等方式，“隐蔽雇佣”劳动者，试图将用工风险转嫁给劳动者。因此，在判断代驾人与代驾公司之间法律关系的性质时，首先要认定代驾人与代驾公司之间是否具有劳动关系。只有在双方不具有劳动关系时，才考察是否存在劳务、雇佣、承揽等民事关系。
在我国，劳动关系的建立采用的是实质标准，而不是形式标准。具体而言，判断劳动者与用人单位之间是否建立劳动关系，不是看有没有签订劳动合同，而是看用人单位的用工是否符合劳动关系的标准。 因此，在认定劳动关系时，应透过现象看本质，从劳动关系的主体标准和从属性标准两方面去把握。
1、主体标准是前提。
——劳动者（指符合法定就业条件的自然人）：
（1）年龄标准（符合就业年龄）：我国劳动法将最低就业年龄规定为16周岁；最高就业年龄男性为60周岁、女性基本统一为55周岁。文艺、体育和特种工艺单位如果招收16周岁以下的劳动者需依照国家有关规定履行审批手续。劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
（2）自由度标准：劳动者应当能够自由支配自己的劳动能力，如在校大学生勤工俭学，因不符合自由度标准而不能认定为劳动关系。
——用人单位（具有用工资质，包括企业、个体经济组织、民办非企业单位等，但绝对不是自然人，只能是组织体）：
（1）法定的用人单位：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、会计事务所、律师事务所、基金会。
（2）拟制的用人单位：我国劳动法规定了国家机关、事业单位、社会团体等组织也可建立劳动关系，因此这些单位可以看作拟制的用人单位。
2、从属性标准是重点。
从属性指的是，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理；劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
从属性包括人格从属性、经济从属性和组织从属性三方面，其中人格从属性占最重要位置。
